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大老闆應該知道的營業秘密法

呂錦峯律師著

 一、什麼是營業秘密？

指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，且應符合下列要件：

 (一)非一般涉及該類資訊之人所知者

1. 一般業界所不知悉
2. 例如：

    (1)必須投入相當人力財力篩選整理。

       例如客戶消費偏好、交易紀錄、行銷活動評估……)

    (2)要經過時間的累積。

       例如客戶交易及信用情況、人事政策……)

 (二)具有實際或潛在的經濟價值。

 (三)已採取合理的保密措施。

1. 訂立保密協議。
2. 機密標示。
3. 權限分級控管。
4. 門禁管制。
5. 資料密碼控管。
6. 相關教育訓練。…

 二、營業秘密歸屬誰？

 (一)雇用關係：

1. 受雇人職務上所得，歸屬僱用人，但得依契約另行約定。
2. 受雇人非職務上所得，歸屬受雇人，但利用雇用人資源或經驗者，雇用人得支付合理報酬後使用。

 (二)出資關係：

1. 出資聘請他人研究或開發，依契約約定。
2. 契約未約定，歸受聘人所有，但出資人得於業務上使用。

 三、營業秘密如何授權他人？

 (一)營業秘密得授權他人使用。

 (二)被授權人非經同意不得再授權。

 四、營業秘密可以設質嗎？

營業秘密不得為質權或強制執行之對象。

 五、怎麼樣的行為算是侵害營業秘密？

 (一)以不正當方法取得。

包括竊盜、詐欺、脅迫、賄賂、擅自重製、違反保密義務、 引誘他人違反保密義務或其他類似方法，但不包括用「還原工程 」 取得營業秘密。

 (二)知悉或因重大過失而不知悉第(一)項營業秘密，而取得、使用或洩漏。

 (三)取得營業祕密後，知悉或因重大過失不知是第(一)項營業秘密，而使用或洩漏者。

 (四)因法律行為取得營業秘密，而以不正當方法使用或洩漏者，例如主體為員工、交易或合作往來對象。 

 (五)依法令有守營業秘密之義務而使用或無故洩漏者，例如承辦公務員、訴訟代理人、證人、鑑定人、仲裁人等等。

 六、營業秘密被侵害時如何請求民事救濟？

 (一)受侵害時得請求排除、有侵害之虞時得請求防止。

 (二)可以請求損害賠償，但在知有行為及賠償義務人起，兩年間不行使而消滅；自行為時起，逾十年者亦同。

 (三)損害賠償的請求範圍(擇一請求)：

1. 請求所受損害及所失利益，但被害人不能證明損害時，得以使用時依通常情形可得預期之利益，減除被侵害後使用同一營業秘密所得利益之差額，作為所受損害。
2. 請求侵害人因侵害行為所得之利益。

 (四)侵害行為如屬故意，法院得因被害人之請求，依侵害情節，酌定損害額以上之賠償，但不得超過已證明損害額之三倍。

 七、侵害營業秘密有刑事責任嗎？

 (一)原則上處五年以下有期徒刑或拘役，得併科100萬元以上1,000萬元以下之罰金，未遂犯也要處罰，需告訴乃論，對於共犯之一人告訴或撤回告訴者，其效力不及於其他共犯，是刑事訴訟法規定的例外(效力及於其他共犯)，就是所謂的「窩裡反條款」，鼓勵共犯之一能夠主動承認犯罪，而可單獨對其撤回告訴。

 (二)若意圖在外國、大陸地區、香港或澳門使用而犯上述之罪者，處一年以上十年以下有期徒刑，得併科300萬元以上5,000萬元以下罰金，且非告訴乃論。

 (三)法院對於行為人所屬的法人或自然人，亦科以上開所示之罰金，但對於犯罪之發生，以盡力防止之行為者，不在此限。

 (四)明文規定未經認許之外國法人，也可就上開犯罪行為提出告訴、自訴或提起民事訴訟，但在其他犯罪不見得如此。

 八、如何防止偵查程序中洩漏營業秘密？

在違反營業秘密法的刑事程序中，為保護營業秘密，檢察官認 為有必要時得核發偵查保密令予接觸偵查內容之犯罪嫌疑人、 被告、被害人、告訴人、告訴代理人、辯護人、鑑定人、證人 或其他相關之人。上開人等不得在偵查程序目的以外使用營業 秘密，也不得揭露予未受偵查保密之人。違反之人最高可處三 年有期徒刑併科100萬元罰金。

 九、為保護營業秘密可以聲請假處分嗎？

主張營業秘密之人得在起訴前向法院聲請定暫時狀態的假處分 (起訴後也可以聲請)，例如請求離職員工不得到競爭對手企業任職、不得使用或揭露任職期間所知悉、接觸或持有的相關資訊等，此部分法院多以競業禁止條款的約定認定，因此事前訂立明確周全的競業禁止條款非常重要。